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标题: 法人或股东不配合变更登记？（创业法律指南） [打印本页]

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作者: 欧凯财税    时间: 2021-10-9 09:10
标题: 法人或股东不配合变更登记？（创业法律指南）

法人或股东不配合变更登记？（创业法律指南）

原创 谢映伟 中畅律师团队 2018-10-25

请求变更公司登记纠纷

    常有老板问我：“我公司有位股东退股了，但不配合变更登记，该怎么办？”其实这样的问题在企业发展中很常见，出资不登记的，法定代表人更换不登记的等等，

    这类纠纷统一的叫法请求变更公司登记纠纷，是指当公司股东姓名或名称、出资额、法定代表人等公司登记事项发生变更时，公司、股东等怠于履行或不配合履行变更登记义务所导致的纠纷

主要情形如下

1、股权转让协议、增资协议等双方协议文件导致公司事项变更。

2、公司自己内部做出的决定导致人事变更登记，如法人，监事等。

在现实中常有律师选择通过起诉工商行政管理机关的行政诉讼来保障权益，但我认为行政诉讼在适用及效果上均有较大的局限性，司法实践中也存在着相当多的争议。（不展开）

另外，实践中对于股东资格确认诉讼与请求变更公司登记纠纷常容易混淆。

该类诉讼如何进行呢

1、立案

原告：对工商登记持有异议人

被告：公司

共同被告一：不配合义务当事人

第三人：利害关系董监高等

2、管辖

公司住所地法院或实际经营地

3、受理费

50-100元

4、诉讼时效

不受诉讼时效限制

5、法院判决变更请求胜诉后，被告拒不履行？

可以对被告的法定代表人罚款、拘留。如果罚款或拘留后任然不配合执行，可以依照拒不执行判决，裁定罪追究其刑事责任。

变更登记诉讼请求支持后，可以向法院申请，由法院向公司登记机构发协助执行通知，持判决书至工商部门办理。

6、诉讼前或诉讼中，股权被冻结或已经变更第三人名下或受到第三人权利限制

难以变更，只能向被告主张违约或者损害赔偿。

其他救济手段

1、 行政手段

向工商部门举报公司不作为、工商确定后责令公司变更、逾期不变更罚款。

2、 行政诉讼

如果登记形式要件审查有误，或依据常人可以判断，当事人可以提出撤销或变更登记诉讼，不然难以得到法院支持。

延伸问题讨论

1、 公司实际出资人请求变更登记，需不需要先进行股东资格确认诉讼

2、 是否可以依据未办理登记为由，主张股权转让合同无效或不生效或解除合同？

3、 工商依据不符合登记标准拒绝登记，转让方借此毁约，受让方可否通过诉讼变更？

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作者: 欧凯财税    时间: 2021-10-9 09:17

公司或其他股东不配合，如何辞去公司法定代表人职务？

福州律师卓文彬 2019-03-04

导读

法定代表人作为代表公司行使权利的负责人，对公司的经营管理起着至关重要的作用。但对法定代表人的辞职问题，我国《公司法》尚未有明确的法律规定。本次问答即围绕实践中法定代表人的退出问题而进行。

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Q
我是一家公司的法定代表人，并非公司的股东，现在公司经营困难，而且股东之间也出现了矛盾，他们也不想经营这个公司了。加之，公司还面临着诉讼，我希望能辞去公司法定代表人职务，但因股东不配合出具股东会决议，也找不到合适的人继任法定代表人，无法办理工商变更登记，像这种情况我该如何才能辞去法定代表人呢？


A
在正常情况下，根据《公司法》相关规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记；公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。由此可见，法定代表人职务系基于《公司章程》的规定而直接产生的附属职务，并不是一个独立的聘任职务，不能单独辞去，必须首先辞去法定代表人的基础职务。请问你们公司章程对法定代表人是如何规定的？


Q
我们公司董事会由三人组成，公司章程规定由董事长担任法定代表人，董事长由三分之二以上的董事选举产生。由于另外两位董事由股东担任，股东之间有矛盾，我要求他们召开董事会，他们也拖着不开。

A
要达到变更法定代表人的目的，你可以考虑辞去董事及董事长职务，我国《公司法》规定公司的董事由股东会、股东大会选举、更换，但是对于董事辞职需经过何种程序、履行何种手续并没有明确的规定。在法律和公司章程没有相反规定的情况下，公司董事辞职一般应于董事辞职的意思表示送达公司董事会时即发生法律效力。

Q
问题是我递交了辞职申请书，把董事及董事长辞了，但由于做变更登记时需要股东会决议及新的董事人选继任法定代表人，在目前的情况下，股东肯定不会配合的，我又该如何办呢？

A
这确实比较麻烦，如前所述，尽管董事辞职无需经过股东会、董事会决议，但其在任期内辞职而导致董事会成员低于法定人数的，董事的辞职不发生效力，直至新任董事就任之日。 换言之，即使你辞去董事及董事长职务，如果没有股东会决议也无法办理工商变更登记。

Q
我可以通过法院诉讼的形式，先确认辞去董事及董事长或法定代表人的法律效力，然后通过法院让登记机关给我做变更登记，可行吗？

A
一些案例表明，可以通过法院诉讼确认辞去董事及董事长或法定代表人的法律效力，但判决结果仍不统一，有的支持，有的驳回。加之，在实操层面上，在未确定新的法定代表人，股东不配合办理工商变更的情况下，是否可以通过给登记机关发送协助执行函来执行存在不确定性，判决可能面临执行不能的风险。

Q
看来我的法定代表人身份是没有办法变更了，那么，为变更法定代表人，我还可以做些什么准备呢？

A
在目前的情况下，你可以考虑采取如下措施，以降低自身风险：

其一，在当地或有影响力的报纸（具体应根据该公司的业务范围进行选择）或网站上发表公开声明，要求辞去法定代表人职务，并表示此后公司的相关经营管理活动，自己将不再承担任何责任，如公司其他股东及管理人员冒用法定代表人代行签署相关法律文件的，应当自行承担一切法律责任。

其二，可以以快递形式发函给公司、股东或董事，提出辞去公司法定代表人职务，并要求限期变更法定代表人，并保留公司签收的证据、收回个人印章等；

其三，发函到工商、银行、税务等相关部门说明其本人已要求辞去公司法定代表人职务，并备案法定代表人签名，提醒相关部门工作人员防止冒签。

最后，需要提醒当事人注意的是，非正常渠道辞去法定代表人职务，或将对公司正常经营管理造成影响，是存在一定风险的，应注意方式方法和保护自身权益。

Q
看来法定代表人不能轻易担任。

A
是的，担任法定代表人是有一定风险的。就如何规范法定代表人的退出问题，最好事先在公司章程中做出安排。另外，我国《公司法》修改时也应关注这一问题，以免类似情况的发生。

Q
谢谢！

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